成年意定监护的解释论研究

论文总字数：12315字

摘 要

《民法总则》为因应人口老龄化的趋势，确立了成年意定监护制度，以最大限度地实现被监护人的意思自治。该制度存在成年意定监护协议定位不明、监护事项范围不清、意定监护人权义模糊、意定监护与法定监护衔接不畅等问题。成年意定监护协议属于双方、财产、要式、附条件的法律行为。意定监护范围应包括财产管理和人身照管。意定监护人享有报酬请求权、撤回权、解除权，并承担忠实、勤勉义务。在成年监护二元体系下，意定监护与法定监护可以相互并存，弹性转换。

关键词：成年监护；成年意定监护；委托；代理

 An interpretive study of adult voluntary guardianship

Zhoujunqi

（School of Law Politics and Public Administration, Huaiyin Normal University, Huai’an Jiangsu, 223001）

Abstract:The general principles of civil law has established the adult voluntary guardianship system in order to realize the voluntary autonomy of the ward.There are some problems in this system, such as unclear orientation of adult voluntary guardianship agreement, unclear scope of guardianship matters, vague definition of human rights of voluntary guardianship, and poor connection between voluntary guardianship and legal guardianship.Adult agreement of guardianship belongs to both parties, property, important, conditional legal act.It was agreed that the scope of guardianship should include property management and personal care.It is determined that the guardian shall have the right of compensation claim, right of withdrawal and right of rescission, and shall undertake the duty of loyalty and diligence.In the dual system of adult guardianship, determined guardianship and legal guardianship can coexist with each other and be converted flexibly.

Key Words: Adult guardianship; Adult voluntary guardianship; Entrust; The agent

目 录

一、引 言 1

二、成年意定监护法律关系的定位 1

（一） 单方法律行为与双方法律行为之争 1

（二） 身份行为与财产行为之争 2

（三） 要式行为中“形式”的选择 3

（四） 附条件法律行为中“条件”的判定 4

三、成年意定监护事务的范围 4

（一） 监护事务的比较法考察 5

（二） 监护事务的学理分析 5

四、成年意定监护人的权义配置 6

（一） 成年意定监护人的权利 6

（二） 成年意定监护人的义务 8

（三） 成年意定监护人的责任 8

五、成年意定监护和法定监护的衔接 8

（一） 意定监护与法定监护的并存 9

（二） 意定监护与法定监护的转换 9

六、 结语 9

参 考 文 献 10

致 谢 11

一、引 言

为因应人口老龄化的趋势，《民法总则》第33条规定：“具有完全民事行为能力的成年人，可以与其近亲属、其他愿意担任监护人的个人或者组织事先协商，以书面形式确定自己的监护人。协商确定的监护人在该成年人丧失或者部分丧失民事行为能力时，履行监护职责。”成年意定监护制度在民事基本法层面得以确立，其承载着实现自我决定权的功能，与法定监护共同构成我国成年监护二元体系。对此，多数学者寄予厚望。但是，该条过于粗疏，存在成年意定监护协议定位不明、监护事项范围不清、意定监护人权义模糊、意定监护与法定监护衔接不畅等，这势必会影响成年意定监护制度的彰显与功效的发挥。有鉴于此，本文运用法解释学，理清成年意定监护协议性质，划定监护事项范围，明晰意定监护人权义，构建意定监护与法定监护衔接机制，以期助推成年意定监护的落地生根。

二、成年意定监护法律关系的定位

（一）单方法律行为与双方法律行为之争

关于成年意定监护是单方抑或双方法律行为，当前学者们主要有两种观点：其一，认为意定监护法律关系主要内容为代理权的授予，而代理权的授予是一种单方、无因行为，因而认定意定监护法律关系为单方法律行为。[^[1]]其二，认为意定监护法律关系的核心为意定监护合同，代理权的授予是合同的内容之一，合同需要当事人意思表示一致，因此意定监护法律关系是双方法律行为。[^[2]]综上，关于成年意定法律关系的性质争议点主要在于，意定监护法律关系是代理权的授予还是委托。而监护又是不同于代理和委托的制度，因此需要综合考量。

从文义解释来看，《民法总则》第33条“协商”一词意味着，只有双方当事人意思表示达成一致，意定监护法律关系才能成立，不仅需要委托人就委托事项作出授权，受托人也需做出愿意承担监护职责的真实意思表示，不同于仅需一方意思表示而成立的单方法律行为。

从比较法解释来看，无论是美国2006年持续性代理权制度（简称DPA）和英国2005年永久代理权授予制度（简称LPA），或是德国1990《成年照顾法》预防性代理权，虽然两者在代理权的生效时间和范围上有所不同，但都只需本人单方授权。日本的任意监护制度[^[3]]、韩国的监护合同制度以及我国台湾地区的立法，从比较法上来看，大陆法系的地区更倾向于以合同的形式订立委托监护契约，体现了意定监护是以信赖为基础，这种信赖必须要建立在当事人意思一致的基础之上，从而更符合实际情况。

从历史解释来看，2012年修订的《老年人权益保护法》第26条关于意定监护合同的规定，体现了我国学习日本任意监护制度的立法选择，在《老年人权益保护法》中的老年人监护合同也是双方法律行为。2015年8月全国人大法工委“民法总则民法室室内稿”中决定增设的意定监护规则，内容为“具有完全民事行为能力的成年人，可以在近亲属或者其他与自己关系亲密、愿意承担监护责任的个人、组织中实现协商确定自己的监护人。”[^[4]]这一条文意味着只需委托人在监护人范围中进行选择，只需单方的意思表示即可成立意定监护法律关系，内容类似于代理权的授予。而在之后的立法条文中却修改了这一表述，将“在”监护人范围中进行协商，改为“与”监护人进行协商，立法机关明确意定监护协议的订立必须由当事人双方协商订立。

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