预期危险下正当防卫的认定

论文总字数：12067字

摘 要

正当防卫一直是刑法学界因其难以界定而争论不断的问题，然而法学界对预期危险下的正当防卫范围的界定则更加模糊，法律上没有明确的条文对预期危险下的正当防卫的相关问题进行明确的规定。这也就导致了人们对于预期危险下防卫的认识不足，往往由于认知错误而造成严重后果。本文根据目前我国预期危险下的正当防卫的研究现状，针对预期危险下的正当防卫的构成、界定、问责等方面进行深入研究，让人们更加清楚明了的了解预期危险下的正当防卫各方面的知识，并结合国内外预期危险下正当防卫的各种学说，提出一些督促我国刑法尽快完善相关法律法规的建议。

关键词： 正当防卫、预期危险下、防卫限度、防卫过当。

Abstract：Justifiable defence is the criminal law scholars because of its difficult to define and the ongoing controversy. However, law circles on the expected risk of justifiable defense scope definition is even more vague and there are no clear legal provisions on the expected risk of justifiable defense related problems are clear rules. This also led to the lack of awareness of the expected danger defense, often due to the serious consequences of cognitive error. The according to the expected risk of justifiable defense research status, composition of justifiable defense against the expected risk, definition, ask accountability and other aspects of in-depth study, make people more clear and clear understanding of the expected risk of justifiable defense knowledge, and put some suggestions forward to raise the relevant laws and regulations according to the theories of Chinese and foreign justifiable defense.

Keywords：Justifiable defense, expected risk, limit of defense, over defense.

目 录

1 引言 4

2预期危险下正当防卫的涵义 4

2.1 预期危险下正当防卫的定义 4

2.2 预期危险下正当防卫的情况界定 4

2.3 预期危险下正当防卫的责任认定 6

3 我国现行法律对预期危险下正当防卫的规定及不足 7

3.1 我国现行的相关法律规定 7

3.2 我国现行法律规定的不足之处 8

4 西方刑法对于预期危险下正当防卫的制度及理论 11

5 对我国正当防卫的法律完善建议 12

5.1 明确规定预期危险下正当防卫的范围 12

5.2 明确规定预期危险下正当防卫的责任认定 13

结 语 14

参 考 文 献 15

致 谢 16

1 引言

由于现实的复杂性，一些行为人对于“不法侵害行为”可能存在一定程度上的认识错误而实施的一种不当的防卫行为，对防卫对象造成一定的损害，甚至形成严重后果。这种预期危险下的防卫行为具有一定的社会危害性和刑事违法性，我国目前对预期危险下的防卫这方面的规定也比较欠缺，在司法实践中也很难做到有法可依。如何建立健全有关正当防卫的法律制度，让预期危险下的防卫行为有法可依，势在必行。

2预期危险下正当防卫的涵义

2.1 预期危险下正当防卫的定义

理论界对于预期危险下正当防卫的概念界定为由于行为人认识错误，误以为不法侵害将要发生或者客观存在，而实施了所谓的正当防卫，造成无辜他人受到损害的情形。成因可能是预期防卫人的主观原因，也可能是客观原因，还有在个别情况下，预期防卫人所不能预见的原因。

2.2 预期危险下正当防卫的情况界定

2.2.1 预期危险下正当防卫的构成特征

（1）不法侵害行为的客观事实并不存在。这是预期危险下的正当防卫产生的主要前提条件，也是预期危险下的正当防卫行为区别于传统意义上的正当防卫和其他错误防卫的关键。预期危险下的正当防卫，从词面意义上讲，就是预期的假想的防卫而非事实存在的防卫，这是因为不法侵害并非实际存在，自然公民也没有必要实施反击防卫行为，当然，如果不法侵害确实实际存在，且侵害正在进行之中，这就满足了正当防卫构成条件的法定前提，任何公民都有权实施正当防卫行为，预期危险下的正当防卫的问题自然也就不存在了。除了正当防卫之外，还有其他不法侵害确实客观存在的条件，比如防卫对象的认识错误、防卫时间上发生的错误、以及防卫超过必要限度等等，这些就导致了公民在实施正当防卫的过程中，可能会出现许许多多的主观与客观不一致的情况，这与预期危险下的正当防卫成立的前提条件是不同的。

（2）行为人存在一定的主观防卫意图。这是预期危险下的正当防卫在主观上得以发生的重要条件。这种防卫根本原因是由于行为人主观上判断错误，错误的以为不法侵害预期存在。如果行为人明明知道不法侵害事实并不存在，也就不会产生面对预期危险的防卫意图，自然也就不会发生预期危险下的正当防卫行为。如果行为人一方面预期不法侵害已然存在，另一方面却不是出于正当防卫的目的实施“反击”行为，而是故意加害对方，并且产生了严重的损害结果的事实，这种情况，应作为一种故意犯罪对待而非预期危险下的正当防卫。^[1][1]另外，还有一种对第三者发生防卫的情形，第三者并非是被防卫的对象却无辜受到伤害。表面上看，这是一种预期危险下的正当防卫，但事实上这是防卫对象错误或打击错误，因此对第三者的防卫就不能视为预期危险下的正当防卫。

（3）行为人的防卫反击行为给预期不法侵害者造成了损害，这是预期危险下的正当防卫构成的结果条件。由于行为人主观上的认识错误，将他人的正常行为认定为不法侵害行为，因此实施了错误的防卫反击，对无辜者造成人身损害。从法律层面讲，预期危险下的正当防卫行为具有一定的社会危害性，实施防卫行为的行为人必须承担其所造成的损害结果相对应的法律责任。当然，如果行为人主观上错误的以为不法侵害客观存在，也对预期危险行为人实施了错误的防卫行为，但最终并没有对其人身合法权益造成实际损害，那么预期危险下的正当防卫不能成立，防卫行为人也就不用承担相应的法律责任。

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